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曲衍桥律师
公司設立瑕疵

《公司法》頒布以後,一些人存在著這樣一種錯誤的認識:我國《公司法》已經改變傳統法定資本制的模式,而采納了授權資本制模式了。在這裏筆者不敢苟同,認爲我國實行的仍然是法定資本制度,只是對其進行了一些細微的改動,但這並沒有改變法定資本制的本質。

目錄

  • 1瑕疵出資的權利

    股東應足額出資是股東對公司的基本義務,也是一法定義務。但我國新公司法在堅持法定資本制的同時,對注冊資本的繳納方式作了修訂,將原有的全額繳納制修改爲認繳制,即認購出資可分期繳納,不再要求一次性履行出資義務,只要全體股東首次出資額達到一定比例、不低于注冊資本最低限額即可。

    因此,股東足額履行出資義務並非公司成立的要件,也並非股東資格取得的必要條件和充分條件。出資與股權的享有並非一一對應的關系,股權的取得具有相對獨立性。在公司成立具備其他條件的前提下,股東出資達到公司法規定的注冊資本最低限額時,應認定公司成立,具備公司法人資格。因公司的依法創設,出資人的名稱已記載于公司章程、股東名冊,並經工商登記管理部門登記備案,其股東身份對內公司及其他股東認可,對外予以公示,出資人當然取得股東資格,享有股東權利。否則,會導致公司股東的虛無,危及公司法人資格。

    我國公司法實際上對此也作了明確規定:記載于股東名冊的股東,可以依股東名冊主張行使股東權利(公司法第三十三條)。該規定雖未明確可適用瑕疵出資股東,但既然未作但書規定,依照法不禁止即可爲的民事法律關系的適用規則,其當然適用瑕疵出資的股東。

    另從股權的性質考察,股權非單純的財産權,屬社員權的範疇,股東資格取得基于股份認購的意思表示,即出資認購合同。股東資格的取得與股東對公司的實際足額出資並不存在必然的聯系,出資是合同的履行行爲,並不是股東

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  • 2什麽是瑕疵出資

    一、瑕疵出資的概念

    瑕疵出資指出資人違反公司法和公司章程的規定,未足額出資或出資的財産權利有瑕疵,不包括根本未出資和履行出資義務後的抽逃出資行爲。在瑕疵出資的狀態下,出資人能否享有權利,享有的權利是否爲公司法意義上的股東權利,其是否具有可讓予性,我國公司法未予以明確規定,給司法實務造成很大的混亂。

    二、瑕疵出資的權利

    瑕疵出資人可取得股東資格,享有股東權利。但因其出資並未全部到位,股東權是有瑕疵的,應受到限制。因股權從其內容考察,包括自益權和共益權。其中自益權是由資本投入産生的收取紅利等權利,屬財産權。因出資的未到位,瑕疵出資股東不可能依公司章程記載的出資比例收取紅利。否則,構成不當得利,侵害了其他股東的合法權益。作爲參與公司經營管理等方面權利的共益權,因股東會表決方式的資本多數決原則,瑕疵出資也必將導致表決權的限制。因此,基于股權平等原則和瑕疵出資股東出資違約的事實,瑕疵出資股東的權利應受到限制,不是完整的股東權。

    三、瑕疵出資的原因

    1、法定資本模式所致

    由于《公司法》普遍要求公司設立时的最低资本额以及全部或部分比例的实缴资本到位,有时还要求相应的部门以及人员进行验资,从而使得法定资本模式下因资本瑕疵所引发的瑕疵公司情形较为普遍。而授权资本模式下,由于

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  • 3瑕疵出资股權轉讓行为的效力

    瑕疵出資股東可轉讓其股權,但該轉讓行爲並非當然有效,其轉讓必須符合一定的條件才發生效力。

    因此,瑕疵股權轉讓是否影响转让行为的效力,应当具体分析。如果转让方在与受让方签订股權轉讓合同时,将自己出资不足的事实如实相告,致使受让方知道或者应当知道这一事实,仍然受让转让方出让的股份,则股權轉讓合同有效,受让人不能以瑕疵出资主张抗辩。

    如果转让方在与受让方签订股權轉讓合同时,隐瞒了自己出资不足的事实,致使受让方签订股權轉讓合同时不知道这一事实,并因此而受让转让方出让的股份,则受让方有权以其被欺诈为由请求撤销或者变更股份转让合同。

    我国公司法虽对此未作出明确规定,但股權轉讓合同属民事合同范畴,在公司法未作出特别规定的情况下,依法的适用规则,当然应适用合同法的规定,赋予受让人可撤销权。

    同时,有损害必有救济,为保护无辜受让人的权利,也应给予其救济。其也可在认可股權轉讓合同效力的情况下,向转让人主张赔偿请求权。该合同并非当然无效,因该转让行为属转让方和受让方的私行为,应由当事人依意思自治作出选择。若按无效处理,以公权力不当干预了私法,侵害了权利人的处分权,也不利于鼓励交易。

    在受讓人受欺詐的情況下,因瑕疵出資股東主觀上爲惡意,在責任承擔上應采取不同于前一種情況的價值評判,受讓人即便放棄撤銷權或因超過法定期限而喪失撤銷權,也應根據責任自負原則,只有瑕疵出資股東對公司及其債權

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  • 4我国公司設立瑕疵的效力问题

    我國《公司法》關于公司瑕疵設立制度的規定

    在我国,《公司法》对公司設立条件和设立程序作了明确、肯定和清楚的规定。根据我国《公司法》的规定,公司发起人要设立公司,必须具备这些条件:股东符合法定人数;股东出资必须达到法定资本最低限额;股东必须制定公司章程,规定公司名称、公司经营范围、公司注冊资本等内容;建立公司组织结构。公司发起人在具备这些设立条件的同时还应当遵行公司法所规定的设立程序,包括公司股份的发行与认购、公司资本的检验与证明、公司設立...

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  • 5公司設立瑕疵和公司人格权

    案情

    甲、乙、丙三人僞造了虛假驗資報告經工商核准注冊成立了某建築公司,三人均沒有實際出資,該公司在經營過程中欠丁50萬元,丁起訴至法院,要求建築公司和甲、乙、丙三人共同承擔還款責任。

    分歧

    審理中形成兩種意見:

    第一種意見認爲:建築公司業經工商核准登記,具有法人資格,甲、乙、丙三人作爲公司股東,濫用公司的獨立人格,以求規避債務,爲了保護公司債權人,應當否認公司的獨立人格及股東的有限責任,適用《公司法》第20條關于公司法人人格否定理論,判決甲、乙、丙三人對丁的債務承擔連帶償還責任。

    第二種意見認爲:甲、乙、丙三人在設立公司過程中,存在重大瑕疵,違反《公司法》第23條關于公司成立要件的規定,雖工商部門進行了登記,但建築公司並不具有法人資格,在此情況下,應當否定公司的法人人格,甲、乙、丙視爲合夥,建築公司視爲合夥組織,判決建築公司承擔還款責任,甲、乙、丙承擔連帶責任。

    評析

    筆者同意第二種意見,理由如下:

    一、第一种意见适用的是公司法人格否定制度,第二种意见适用的是公司設立瑕疵制度,它们两种迥然不同的法律制度。但是,在公司因为某些瑕疵被判令设立无效或被撤销,从而使设立者或“股东”承担法律责任时,就与公司

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  • 6公司設立瑕疵的处理

    在公司瑕疵設立效力的立法選擇上,必然要綜合考慮股東、債權人等利害關系人的利益衡平,還必須在企業維持原則、商事效率原則、保護交易安全原則和保護社會公共利益原則之間加以妥善協調,因而該問題實際上是一個複雜的公共政策問題。兩大法系及同一法系不同國家的制度設計,實際上都是對各種利益及各種法律原則綜合考量的結果,都具有一定的合理性。基于境外守法例及我國立法與司法實踐,我國關于公司瑕疵設立的法律後果,除了繼續保留公司登記機關的行政撤銷制度外,可從以下幾方面加以完善:---內容來自天尚行注冊公司網

    1、確立公司瑕疵設立無效制度

    延伸阅读:公司設立瑕疵的种类有哪些

    由于公司設立无效与司法撤销的具体模式与法律后果均基本相同,因此我国不妨仿效日本、韩国公司法将二者分别加以规定,确立公司瑕疵设立无效制度即可。

    2、明確公司瑕疵設立無效的事由

    延伸阅读:公司設立瑕疵的效力

    關于公司瑕疵設立無效的事由,各國和地區公司法的規定不盡相同.具體情形主要是:

    其一,公司章程欠缺或違法。如《德國股份法》第275條第1款規定:“章程不包含關于股本數額或關于經營對象的規定,或章程關于經營對象的規定爲無效的,任何一名股東以及任何一名董事會和監事會成員,均可以提起宣

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最近更新:2019-07-03
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