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姚志明律師

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執業十余年,專注刑事領域研究。中央廣播《華夏之聲》特邀嘉賓律師,北京盈科全球總部股權合夥人

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外国人在中国犯什么罪会被驅逐出境,怎么适用驅逐出境

來源:華律網整理 2019-05-07 22447 人看過
我們知道,驅逐出境属于一种独立的刑罚或者附加适用,只针对在中国犯罪的外国人。但是在司法实践中,常常遇到外国人在中国犯什么罪会被驅逐出境,怎么适用驅逐出境的难题。今天,華律網小編整理了以下內容爲您答疑解惑,希望對您有用。

一、根據《刑法》第三十五条 对于犯罪的外国人,可以独立适用或者附加适用驅逐出境。

我国《刑法》第六十一条确定了刑罚裁量的基本原则,即“对犯罪分子决定刑罚的时候,应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度,依照本法的有关规定判处。”驅逐出境作为我国刑法规定的一种刑罚,适用该原则自不例外。

就刑罚属性而言,驅逐出境具有三个特征:

(1)是一種附加刑;

(2)是一種資格刑;

(3)只對外國人適用。

二、在具體裁量時應當根據基本原則和特征把握以下的准則:

1、驅逐出境的适用应当符合罪刑相适应的原则 罪刑相适应原则是我国刑罚裁量的基本原则。根据我国《刑法》第六十一条之规定,在适用驅逐出境时,要综合考量外籍被告人的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度。具体而言,包括犯罪構成要件的事实(危害行为、危害结果、犯罪主体、犯罪主观方面),与犯罪構成要件有关的事实(被告人犯罪前后的表现);被告人触犯的罪名、被告人的人身危险性、对我国国家利益和公共秩序的损害程度等。一般而言,对于故意犯罪,犯罪性质严重,人身危险性大的外籍被告人应当附加适用驅逐出境;对于罪行较轻、无前科劣迹,综合被告人犯罪事实、情节等,认为其在我国境内继续居留不会再次危害我国利益的外籍被告人(如交通肇事等过失性犯罪、偶发性的妨害公务犯罪等案件被告人)可以不适用驅逐出境。

2、驅逐出境的适用应当与主刑轻重相匹配 我国《刑法》规定了五类主刑,即管制、拘役有期徒刑無期徒刑死刑。根據我國刑法理論界的通說和刑事審判實踐,三年以下有期徒刑,包括拘役、管制适用于罪行较轻的罪犯;而三年以上有期徒刑,包括無期徒刑、死刑适用于罪行较重的罪犯。作为一种附加刑,驅逐出境的适用应当与主刑的轻重保持一定程度的关联。事实上,有的国家就明确规定判处重刑的外籍被告人应予驅逐出境。如意大利刑法第二百三十五条规定:“除法律另有明文规定外,外国人受十年以上徒刑之宣告时,法官应命令驅逐出境。”笔者认为,对于被判处三年以上有期徒刑刑罚的外国罪犯,原则上不应独立适用驅逐出境,而应当考虑附加适用驅逐出境;而对于被判处三年以下有期徒刑刑罚的外国罪犯,是否独立适用或附加适用驅逐出境,则要根据罪犯的各种量刑因素予以综合考虑。

3、驅逐出境的适用应当以居留资格为裁量重点 正如前述,驅逐出境是一种资格刑。通常认为,资格刑的裁量应重点考虑以下因素:一是看犯罪是否与滥用某种资格有关;二是看犯罪人是否可能利用其资格继续犯罪。因此,在适用驅逐出境时无疑也应当以外国人在华居留资格为裁量重点:

(1)被告人犯罪是否与其滥用在我国境内居留的资格有关。如有的外籍被告人进入我国境内目的就是实施犯罪,获取在我国境内居留的资格已成为其犯罪的必要条件,对于此类罪犯,应当适用驅逐出境;

(2)犯罪人是否可能利用其居留的资格继续进行犯罪。有的外籍被告人人身危险性大,可能会利用其在我国境内居留的资格再次犯罪,对于这种存在再犯可能性的外国国籍罪犯亦应驅逐出境。实践中,可以从被告人犯罪故意形态属于故意还是过失,犯罪手段一般还是残忍,犯罪后果一般还是严重,社会危害性大还是小等方面综合判断。

4、驅逐出境的适用应当遵循国际司法惯例 由于适用驅逐出境的案件属于涉外刑事案件,在某种程度上涉及国与国之间的关系及我国刑事司法在国际社会上的形象,历来相当敏感,必须强调驅逐出境的适用应当遵循国际司法惯例。

(1)遵守国际公约。有的国际公约明确缔约国不得驅逐出境的对象,如《禁止酷刑和其他残忍、不人道或有辱人格的待遇或处罚公约》第三条第1项规定“如有充分理由相信任何人在另一国家将有遭受酷刑的危险时,任何缔约国不得将该人驱逐、推回或引渡至该国。”我国是该公约的缔约国,根据“条约神圣”的国际法原则,应当遵守上述规定;

(2)保障人权原则。一般而言,对于住所地在我国境内,而在境外并无住所的外籍被告人不宜适用驅逐出境。理由为:在一国境内居住和停留的权利是一个人最基本的权利之一,如果剥夺了其居留资格导致其服刑完毕后流离失所既不利于基本人权的保障,也不利于展示我国刑事司法形象;

(3)堅持對等原則。應當指出,當前國際司法合作是大趨勢,但是,司法對等仍是各國司法的基本原則之一。

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姚志明律師,执业十余年,中共党员,北京市盈科律师事务所股权高级合伙人,北京市某区人民法院特邀调解员,北京市律师协会职务犯罪预防与辩护专业委员会委员,北京市盈科律师事务所刑事法律事务部副主任,多家大型知名企事业单位及上市公司顾问律师,司法部下属“法制网”点评律师,央视《奋斗》栏目特邀嘉宾,2017年及2018年度连续被评为北京市盈科律师事务所优秀律师,获得北京市朝阳区律师协会颁发的“特殊贡献奖”。詳細>>

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